勞動合同第十九條規(guī)定“甲方(公司)頒布的一切制度、辦法、流程、公告等，均為本合同的有效附件，甲方制定或變更的規(guī)章制度，應(yīng)及時向員工宣傳或告知，乙方(聶某某)應(yīng)當(dāng)知曉并嚴(yán)格遵守。乙方可通過登錄甲方網(wǎng)站和系統(tǒng)獲取各項規(guī)章制度的最新內(nèi)容”；第二十條規(guī)定“[S2/]未經(jīng)甲方許可，乙方不得在其他單位兼職或從事任何其他與甲方利益相沖突的第二職業(yè)或活動”[S2/]。

2019年7月2日，公司在聶某某上班時間發(fā)布微信業(yè)務(wù)信息，嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度，解除雙方勞動關(guān)系。聶某某辭職前12個月的平均工資為6026元。

2019年7月8日，聶某某申請仲裁，要求公司支付違法解除勞動合同賠償金54234元。

仲裁委于2019年8月22日作出裁決:公司支付聶某某違法解除勞動合同款54234元。

該公司不服判決，向法院起訴。

1.根據(jù)聶某某以136開頭的手機號碼，搜索相應(yīng)微信號的錄制視頻截圖，通過微信號搜索相應(yīng)內(nèi)容的視頻截圖，打開聶某某微信朋友圈的錄制視頻截圖，淘寶店鋪的商家信息截圖，證明聶某某有兼職，其于2019年6月28日10時07分在朋友圈開設(shè)淘寶店鋪并發(fā)布微信經(jīng)營信息；

2.3 .公證公司在公司內(nèi)網(wǎng)發(fā)布的《公司信用管理規(guī)則》(最后更新時間為2019年2月19日)，用以證明《規(guī)則》附件規(guī)定了違規(guī)行為。在關(guān)于職業(yè)道德的部分，規(guī)定“工作時間內(nèi)禁止一切兼職，包括但不限于微信業(yè)務(wù)”。

3.公證公司于2018年4月5日在公司內(nèi)網(wǎng)發(fā)布的《公司紅黃線管理規(guī)定》，證明《規(guī)定》第七條第1.11款規(guī)定“與其他公司發(fā)生事實勞動關(guān)系，未經(jīng)公司許可在工作期間兼職”屬于紅線行為，依據(jù)第四章第八條予以辭退。

聶某某對上述證據(jù)的真實性無異議，但不認(rèn)可證明目的。認(rèn)為證據(jù)1不能證明聶某某從事其他經(jīng)營活動。聶某某家人借用聶某某身份證注冊淘寶店，聶某某上班時間不在朋友圈轉(zhuǎn)發(fā)信息。2019年6月28日，聶某某請假；證據(jù)2、3是在公司解除勞動關(guān)系后進行公證的，因此不排除公司對內(nèi)容進行了添加或變更，登記的工號并非聶某某的工號，聶某某對上述規(guī)章制度不知情、不知情。

在案件審理過程中，公司于2019年12月5日向一審法院提交了經(jīng)公證的聶某某朋友圈截圖，證明聶某某于2019年5月10日至2019年6月17日期間多次發(fā)送微信業(yè)務(wù)短信，屬于違紀(jì)行為。聶某某對公司提交的補充證據(jù)的真實性無異議，辯稱上述內(nèi)容并非其本人發(fā)布，而是其家人通過136開頭的手機號發(fā)布。

一審法院認(rèn)為，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)證明其訴訟請求所依據(jù)的事實，或者反駁對方的訴訟請求。當(dāng)事人不能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。

本案中，公司主張聶在工作期間兼職，違反了公司的規(guī)章制度，公司解散合法。聶辯稱，公司非法解散是因為其在工作時間沒有發(fā)布微信業(yè)務(wù)信息，不知道公司的相關(guān)規(guī)章制度。

一審法院認(rèn)為首先在公司網(wǎng)站上公示了公司解散行為所依據(jù)的規(guī)章制度，即《公司信用管理規(guī)則》和《公司紅黃線管理規(guī)定》。上述規(guī)章制度明確表示，上班時間禁止一切兼職，包括但不限于微信業(yè)務(wù)，未經(jīng)許可存在兼職是觸犯紅線的行為，公司可以單方面解除。勞動合同還約定，公司發(fā)布的所有制度、流程、公告等都是合同的有效附件。公司會及時宣傳或告知規(guī)章制度，員工可以通過登錄網(wǎng)站和系統(tǒng)了解規(guī)章制度。因此，聶某某不知道公司相關(guān)規(guī)章制度的辯解被一審法院駁回。公司上述規(guī)章制度對聶某某具有約束力。

其次，聶某某對其以個人名義注冊淘寶店鋪的事實無異議，辯稱其家人實際負(fù)責(zé)經(jīng)營，但聶某某未提供有效證據(jù)予以證明。

第三，關(guān)于微信商家信息的發(fā)布，聶對本人于2019年6月28日通過前綴為136的手機號發(fā)布微信商家信息沒有異議，僅辯稱當(dāng)日為休假，并非工作時間發(fā)布。經(jīng)審理，公司補充證據(jù)證明聶某某于2019年5月至6月期間，利用該號碼在上班時間發(fā)布多條微信業(yè)務(wù)消息。聶某某只提出手機號是家人用的，自己用的是其他手機號，并提供了相應(yīng)的微信聊天記錄截圖為證。公司不認(rèn)可聶某某提供的證據(jù)的真實性。因該證據(jù)未經(jīng)公證，且聶某某在法庭上無法舉證微信聊天內(nèi)容，一審法院無法核實該證據(jù)的真實性，且聶某某在與公司董事的談話錄音中，并未否認(rèn)發(fā)布微信業(yè)務(wù)信息或提及其137開頭的手機號碼，故難以接受聶某某的意見。

綜上，一審法院認(rèn)為，聶某某違反公司相關(guān)規(guī)章制度，在工作期間發(fā)布微信業(yè)務(wù)信息。公司以聶某某嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度為由解除雙方勞動關(guān)系，并無不當(dāng)，依法解除。一審法院支持公司主張聶某某無需支付違法解除勞動合同賠償金。

聶某某不服，上訴理由如下:

一、一審認(rèn)定我在工作期間發(fā)布微信商業(yè)信息為事實錯誤。

1.我沒有在一審公司補充的公證書中使用和發(fā)布136手機號的朋友圈微信經(jīng)營信息。公證書涉及的朋友圈微信經(jīng)營信息發(fā)布時間為2019年5月10日至2019年6月17日。期間136手機號是我家人用的，主要是我老公。淘寶店最初是用136手機號注冊的，網(wǎng)上很多驗證和授權(quán)都需要這個手機。我在公司正常上班，不可能邊工作邊經(jīng)營淘寶店。

2.結(jié)合我的137手機號購買日期(2019年5月10日)和2019年5、6月的話費清單，也可以從側(cè)面證實我使用137手機號的事實。我上班帶著我的137手機號，把我的136手機號給家人經(jīng)營淘寶店鋪，符合日常思維邏輯。

3.結(jié)合我家使用136手機號送貨的快遞物流單以及家人與客戶的業(yè)務(wù)聯(lián)系，也可以從側(cè)面證明136手機號是家人使用的，相關(guān)微信業(yè)務(wù)信息也是家人發(fā)布的客觀事實。

4.我從未否認(rèn)在仲裁和一審期間使用過手機號136，也從未否認(rèn)2019年6月28日沒有發(fā)布微信商家信息。一審不能推斷136號手機在2019年5月10日至6月17日期間發(fā)布的微信商業(yè)信息是本人使用并發(fā)布的。

二、一審將在朋友圈發(fā)布多條微信業(yè)務(wù)消息的行為等同于違反“工作時間兼職，包括但不限于微信業(yè)務(wù)”紅線管理規(guī)定的行為，屬于事實認(rèn)定錯誤。退一步講，微信業(yè)務(wù)的信息在朋友圈的發(fā)布，和我的兼職或者微信業(yè)務(wù)業(yè)務(wù)是不一樣的。

第三，規(guī)章制度中屬于紅線行為的內(nèi)容，必須經(jīng)過民主程序，依法向勞動者公示或告知。本案中，關(guān)于涉及公司信用管理規(guī)則的公證書，公證書的執(zhí)行時間和公證書的形成時間都是在公司投訴我有違紀(jì)行為之后，公證員也沒有使用我的工號進行現(xiàn)場公證。此外，本案涉及的規(guī)章制度沒有體現(xiàn)或體現(xiàn)如何履行民主程序。

二審判決:聶某某不能證明相應(yīng)的微信商家信息是其家人通過136手機號發(fā)布的，應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。可以認(rèn)定聶某某在工作期間發(fā)布微信經(jīng)營信息，公司辭退行為合法。

二審法院認(rèn)為，勞動者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律和用人單位的規(guī)章制度，用人單位可以解除勞動合同。違紀(jì)行為是否嚴(yán)重，應(yīng)以勞動者有義務(wù)遵守的勞動紀(jì)律和勞動法規(guī)規(guī)定的限度或用人單位內(nèi)部勞動規(guī)則對嚴(yán)重違紀(jì)行為的具體規(guī)定來衡量。

就本案而言，公司以聶某某嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度為由，解除了與聶某某的勞動關(guān)系。因此，本案公司是否合法解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)考察聶某某是否存在違紀(jì)行為。

本案審理過程中，聶某某主張2019年5月10日至6月17日136開頭的手機號碼應(yīng)給其家人，涉案微信業(yè)務(wù)信息由其家人發(fā)布，且涉案公司規(guī)章制度未經(jīng)過民主程序，未向勞動者公示或告知，不能作為辭退的依據(jù)。

對此，法院認(rèn)為，關(guān)于聶某某是否在工作期間發(fā)布微信經(jīng)營信息，首先，聶某某認(rèn)可136手機號為其本人使用，并認(rèn)可涉案淘寶店鋪通過136手機號注冊在其名下。

其次，聶某某提供的物流清單復(fù)印件、協(xié)議復(fù)印件不能有效證明聶某某未參與淘寶店鋪經(jīng)營。

第三，聶某雖然提供了購買137手機號的截圖和付款記錄復(fù)印件，但該材料不能有效證明136手機號在相應(yīng)期間給其丈夫使用的事實。同時，聶提供的物流單復(fù)印件顯示，其丈夫的手機號為138開頭，并無其丈夫使用136手機號的痕跡。聶對此也未能給出合理解釋。

最后，聶某某勞動合同上填寫的聯(lián)系方式是136手機號。聶某某也認(rèn)可相關(guān)微信商家信息是通過136手機號發(fā)布的，但辯稱是其家人發(fā)布的。

綜上，聶某某雖然提供了相應(yīng)的材料，但不能證明相應(yīng)的微信商家信息是其家人通過136手機號發(fā)布的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。因此，法院認(rèn)定聶某某在工作期間發(fā)布了微信商業(yè)信息。

關(guān)于所涉及的規(guī)章制度是否適用于聶某某，聶某某的勞動合同中明確規(guī)定，公司頒布的一切制度、辦法、流程、公告等都是勞動合同的有效附件。公司會及時對規(guī)章制度進行宣傳或告知，員工可以通過登錄網(wǎng)站和系統(tǒng)了解規(guī)章制度。案件涉及的信貸管理規(guī)則和紅黃線管理規(guī)定也已在公司網(wǎng)站公示。

法院認(rèn)為公司網(wǎng)站作為企業(yè)管理業(yè)務(wù)和員工的常用媒介，以這種方式公布相關(guān)規(guī)定，從而公開告知勞動者，并無不當(dāng)。勞動者接受用人單位管理的義務(wù)之一是要經(jīng)常登錄內(nèi)網(wǎng)學(xué)習(xí)和閱讀用人單位發(fā)布的規(guī)章制度和管理規(guī)定。也就是說，即使網(wǎng)站中相應(yīng)的規(guī)章制度找不到，鏈接打不開，聶某某也應(yīng)該主動要求公司提供。而且本案中聶某某與葛小榮的聊天截圖顯示其知曉紅黃線規(guī)則的存在，這與他在一審中稱不知曉涉案規(guī)章制度的說法相矛盾。故本院不接受聶的訴訟請求。

綜上，一審法院以聶某嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度為由解除勞動合同，并無不當(dāng)，本院予以維持。二審判決如下:駁回上訴，維持原判。

案號:(2020)3382號，胡02(當(dāng)事人為化名)

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關(guān)注 山東高法

編輯:石慧

審計:傅德輝

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